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企业经营范围登记 如何破解“规范难”、“识别难”?
发布者:卢星颖 发布日期:2018-01-16 浏览次数:1032 分类:企业资讯

 

随着商事制度改革不断深化,经营范围登记成为一线窗口工作人员普遍反映审核难度大、问题最集中的领域之一。

首先,经营范围和企业名称中的行业类别、住所登记中的禁设区、外商投资准入特别管理措施等问题密切相关;

其次,经营范围登记和实施“双告知”、开展“证照分离”“多证合一”等改革密切相关;

第三,经营范围规范表述的要求和经营行为多样性、差异化之间的矛盾必然存在,并伴随市场经济的发展愈发突出。

在当前新旧动能转换阶段,优化完善经营范围登记对于深化商事制度改革以及推动企业登记统一规范、降低一线人员履职风险具有重要意义。

 

经营范围登记的现状及问题

 

经营范围是企业利益目的的意思表达,对内具有约束力,对外具有宣誓性,但经营范围不是企业民商事行为的绝对边界。在实际操作中,经营范围登记的作用主要体现在以下几个方面:

一是支撑统计分析,通过经营范围登记,工商部门可以统计企业、资本在各类行业的分布情况以及发展、变化趋势,对经济发展形势作出先导性预判。

二是加强特定领域准入管理。

三是服务后续监管。在经营范围中识别工商登记后置审批事项,通过“双告知”机制将相关企业准入信息告知审批部门以及主管部门。相关部门可及时介入,开展事中事后监管,加强“照”后“证”前监管衔接。

四是维护交易安全,通过企业登记信息公示、营业执照记载等形式,向社会公众公开企业的经营范围,方便交易对象判断企业的资格资质和企业代表签约行为的有效性,降低风险,维护交易安全。

2015年,为配合注册资本实缴改认缴、“先照后证”改革以及《企业信息公示暂行条例》的实施,工商总局对《企业经营范围登记管理规定》进行了修订,降低了经营范围核准的难度,解决了经营范围登记中存在的一批“老大难”问题。主要体现在几个方面:

第一,在一定程度上解决了许可经营项目识别难问题。经营范围登记从按许可经营项目和一般经营项目分类登记改为按前置许可经营项目和前置许可经营项目以外的项目分类登记。随着前置审批事项目录和各省后置审批事项目录的出台,相比于从复杂的经营范围中识别出外延不清、未形成目录管理的许可经营项目,登记人员仅需识别少量、明确的前置审批事项,难度大幅下降。

第二,实现了经营范围登记和注册资本解耦。《企业经营范围登记管理规定》(2004年版)第十三条规定的企业登记机关不予登记的情形中“(三)注册资本未达到法律、行政法规规定的从事该项目经营的最低注册资本数额的”,2015年版取消了这条规定,登记人员无需再去从海量的专项法律法规中梳理、更新各行业注册资本最低限额。这一审查责任回归到行业主管、审批部门。

第三,实现了经营期限和许可经营项目批准的经营期限解耦。不再要求登记机关依照许可经营项目经营期限限制登记,避免了企业频繁办理变更登记。

与此同时,从工商和市场监管系统内部来看,当前经营范围登记的难点可以概括为一个原生问题和一个衍生问题:经营范围规范表述困难和识别后置许可经营事项困难。

2015年版《企业经营范围登记管理规定》第三条第二款“申请人应当参照《国民经济行业分类》选择一种或多种小类、中类或者大类自主提出经营范围登记申请。对《国民经济行业分类》中没有规范的新兴行业或者具体经营项目,可以参照政策文件、行业习惯或者专业文献等提出申请。”——放宽了经营范围表述。第五条第三款“前置许可经营项目以外的经营项目,企业登记机关根据企业的章程、合伙协议或者申请,参照《国民经济行业分类》及有关政策文件、行业习惯或者专业文献登记。”笔者认为,“参照”即除另有明确规定外应当按照所列四类依据登记。按照字面理解,这里对登记人员提出了两项要求,第一,应当规范经营范围表述,第二,在不增加申请人义务、不要求申请人提供相关依据的前提下,登记人员需要对行业习惯、专业文献有所了解,对登记人员的知识面提出了极高要求。第三条第三款“企业的经营范围应当与章程或者合伙协议规定相一致。”导致在规范经营范围表述的过程中需要与申请人协商,甚至需要修订章程等申请材料。因此,经营范围表述规范难的原因是放宽经营范围表述和规范表述要求之间的矛盾。

《工商总局关于落实〈国务院关于“先照后证”改革后加强事中事后监管的意见〉做好“双告知”工作的通知》要求,各级工商部门要依据省级人民政府公布的工商登记后置审批事项目录,在工商登记注册后,将市场主体登记注册信息及时告知同级相关审批部门。对经营项目的审批部门不明确或不涉及审批的,将市场主体登记注册信息及时在企业信用信息公示系统或企业信息共享平台上发布,供相关审批部门、行业主管部门查询认领。告知的前提是从经营范围中识别后置许可经营项目。在“规范难”的前提下“识别难”成为经营范围登记的衍生问题。

 

优化制度设计的路径建议

 

经营范围作为法定登记事项,其行政许可性质毋庸置疑,且现阶段将其从一体化登记程序中独立出来不具有可行性。经营范围登记符合行政确认的基本特征,这是优化完善经营范围登记的前提。要优化经营范围登记,解决前文所述“规范难”“识别难”问题,需要探索实行经营范围申报制。具体包括:

在法治层面,通过明确经营范围的生效使经营范围登记的性质回归本质。明确经营范围分类生效,章程记载的经营范围中,前置许可经营项目,自申请人取得相关批准文件、证件且企业获得主体资格时生效;后置许可经营项目,自企业取得相关批准文件、证件时生效;其他经营项目自企业获得主体资格时生效。在法律效力上,经营范围登记不等同于宣布记载的经营项目全部生效。

在操作层面,推行分类申报。分类申报是指,企业将申请登记的经营范围分三类申报:前置许可经营项目依照批准文件、证件申报,批准文件、证件对前置许可经营项目没有表述的,依照国务院以及工商总局发布的前置许可事项目录申报;后置许可经营项目依照省级人民政府公布的后置审批事项目录名称申报;其他经营项目优先使用《国民经济行业分类》中的表述申报,《国民经济行业分类》不能反映经营项目内容的,根据章程申报。

在技术层面,推行智能化申报。统筹推进网上登记、工商登记业务信息系统改造和经营范围智能化申报。在线业务办理过程中,对于适用目录式管理的经营项目,提供《国民经济行业分类》《前置审批事项目录》《后置审批事项目录》供申请人进行勾选,目录以外的经营项目由申请人自行录入。开发智能化填报功能,通过对存量数据的分析挖掘,建立非标准化的经营项目表述与三个目录的关联性分析,生成经营范围规范用语目录并动态更新,在申请人填写过程中予以提示。

在后续管理环节,允许记载于营业执照的经营范围与章程记载的经营范围存在合理差异。合理差异是指,对于前置行政许可事项和后置行政许可事项,营业执照记载与章程记载内容属于同一事项的,表述可以不同,如营业执照记载为事项名称,章程中可记载批准文件、证件的具体内容;对于其他经营项目,营业执照没有记载的,不认为其无效,但不得对抗第三人。

 

(本文为2017年全国工商和市场监管部门企业登记管理专家型人才培训班评审组推荐课题研究报告,由广东省工商局 张宁飞供稿,原文刊发于《工商行政管理》半月刊2018年第1期)

 

发布单位:中国工商出版社 数字出版部